何為子公司、分公司

子公司是指其一定比例以上的股份被另一家公司所持有或?qū)嶋H受到另一家公司控制的公司。與子公司相對(duì)應(yīng)的概念是母公司，子公司與母公司之間的法律關(guān)系存在以下幾點(diǎn)特征：

1、子公司受到母公司的實(shí)際控制，其中最主要的表現(xiàn)是母公司能決定子公司董事會(huì)的組成。

2、母子公司之間控制關(guān)系的基礎(chǔ)建立在股權(quán)關(guān)系、而非行政權(quán)力之上。母公司并不一定需要持股子公司50%以上的股份，只要母公司持有的股份享有的表決權(quán)足以對(duì)股東會(huì)決議產(chǎn)生重大影響即可。

3、母公司和子公司都是獨(dú)立的法人實(shí)體。子公司擁有自己的公司名稱、章程、可以以自己的名義對(duì)外實(shí)施業(yè)務(wù)活動(dòng)，其財(cái)產(chǎn)也與母公司相互獨(dú)立，對(duì)自己的財(cái)產(chǎn)負(fù)責(zé)，對(duì)母公司的財(cái)產(chǎn)不承擔(dān)連帶責(zé)任。

分公司是指在業(yè)務(wù)、資金、人事等方面受本公司管轄而不具有法人資格的分支機(jī)構(gòu)。與分公司相對(duì)應(yīng)的概念是本公司、總公司，分公司的法律地位與子公司截然不同：

1、分公司不存在獨(dú)立的法人資格和法人地位，其有權(quán)擁有自己的名稱，但是與總公司的法律關(guān)系須在名稱中體現(xiàn)。

2、分公司不存在獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，其占有和使用的財(cái)產(chǎn)被視為是總公司的財(cái)產(chǎn)，并計(jì)入總公司的資產(chǎn)負(fù)債表。總公司需要以其全部的財(cái)產(chǎn)對(duì)分公司活動(dòng)產(chǎn)生的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。分公司的業(yè)務(wù)、資金、人事均受分公司的統(tǒng)一管理和安排。

此外，分公司的設(shè)立過程并非像新設(shè)公司時(shí)的多項(xiàng)法律程序，僅需完成簡單的登記和管理手續(xù)。

設(shè)立分公司的注意要點(diǎn)

1、無需重新進(jìn)行登記備案，但需增加關(guān)聯(lián)方

由于分公司不具備獨(dú)立的法人地位，所以設(shè)立分公司不需要在中基協(xié)重新進(jìn)行登記備案，但是根據(jù)《私募基金管理人登記指引第2號(hào)——股東、合伙人、實(shí)際控制人》第十八條第一款第一項(xiàng)，管理人的分公司屬于管理人的關(guān)聯(lián)方，需要在AMBERS系統(tǒng)中--管理人登記-管理人信息更新處增加關(guān)聯(lián)方信息。

2、不得單獨(dú)對(duì)外募集

募集資金時(shí)，分公司因不具有獨(dú)立的法人地位，也無法單獨(dú)承擔(dān)責(zé)任，因此不得單獨(dú)對(duì)外募集，須以總公司私募管理人的名義對(duì)外統(tǒng)一募集；

3、審計(jì)報(bào)告與總公司一起出

4、員工在分公司兼職問題

管理人的員工在其分公司處繳納社保和公積金，該種情況不構(gòu)成管理人員工兼職。法人可以兼職，其他高管和員工不能兼職。

5、存在不得設(shè)立分公司的可能

《私募投資基金監(jiān)督管理辦法（征求意見稿）》第十九條規(guī)定“私募基金管理人不得出資設(shè)立分支機(jī)構(gòu)?！痹撘?guī)定意味著，私募基金管理人設(shè)立分支機(jī)構(gòu)（指證券公司在境內(nèi)設(shè)立的從事業(yè)務(wù)經(jīng)營活動(dòng)的分公司和證券營業(yè)部）將受到嚴(yán)格限制，僅限于“管理私募基金財(cái)產(chǎn)”所必須，而不能基于其他目的，私募基金管理人通過分公司進(jìn)行異地人員招聘甚至資金募集等將不再可行。當(dāng)然，征求意見稿尚未落地，具體規(guī)定還有待進(jìn)一步觀察。

設(shè)立子公司的注意要點(diǎn)

1、如從事私募基金業(yè)務(wù)，需要到中基協(xié)進(jìn)行登記備案

因子公司具有獨(dú)立的法人地位，如果子公司需要從事私募基金的業(yè)務(wù)，需要在中基協(xié)登記備案。實(shí)踐中，如果同一控股股東、實(shí)際控制人要再設(shè)立第二家私募基金管理人的，應(yīng)當(dāng)說明設(shè)立的合理性與必要性，保證其控制的管理人持續(xù)合規(guī)、有效展業(yè)，此外，還應(yīng)當(dāng)合理區(qū)分各管理人的業(yè)務(wù)范圍，并就業(yè)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)隔離、避免同業(yè)化競爭、關(guān)聯(lián)交易管理和防范利益沖突等內(nèi)控制度作出合理有效安排。

2、拿到管理人登記資格之后，可以單獨(dú)對(duì)外募集資金

子公司是獨(dú)立法人，在通過中基協(xié)的管理人登記取得資質(zhì)后，可以單獨(dú)對(duì)外募集資金。

3、財(cái)務(wù)報(bào)表、審計(jì)報(bào)告一般情況下單獨(dú)出具

財(cái)務(wù)報(bào)表、審計(jì)報(bào)告一般情況下僅需填寫私募機(jī)構(gòu)自身相關(guān)數(shù)據(jù)，無需填寫合并財(cái)務(wù)報(bào)表相關(guān)數(shù)據(jù)。但協(xié)會(huì)需進(jìn)一步核查時(shí)，需要提供單獨(dú)財(cái)務(wù)報(bào)告/審計(jì)報(bào)告，同時(shí)提供合并報(bào)表數(shù)據(jù)。

4、員工不能兼職

根據(jù)《私募投資基金登記備案辦法》第十一條規(guī)定，私募管理人的風(fēng)控、普通員工不能到其子公司兼職。

5、未來可能納入母公司統(tǒng)一合規(guī)風(fēng)控管理

子公司未來有可能會(huì)被母公司納入統(tǒng)一合規(guī)風(fēng)控管理，并須及時(shí)向基金業(yè)協(xié)會(huì)和注冊(cè)地、設(shè)立機(jī)構(gòu)所在地中國證監(jiān)會(huì)派出機(jī)構(gòu)報(bào)告。

《私募投資基金監(jiān)督管理辦法（征求意見稿）》第十九條規(guī)定“私募基金管理人不得出資設(shè)立分支機(jī)構(gòu)。為管理私募基金財(cái)產(chǎn)必須設(shè)立子公司的，私募基金管理人應(yīng)當(dāng)將子公司納入統(tǒng)一合規(guī)風(fēng)控管理，并及時(shí)向基金業(yè)協(xié)會(huì)和注冊(cè)地、設(shè)立機(jī)構(gòu)所在地中國證監(jiān)會(huì)派出機(jī)構(gòu)報(bào)告?！彪m然目前《私募投資基金監(jiān)督管理辦法（征求意見稿）》仍處在討論階段，尚未實(shí)施，但從目前的趨勢(shì)來看，子公司也要遵守和母公司一樣的合規(guī)風(fēng)控管理?xiàng)l件。