收購、并購、重組等股權(quán)投資交易過程中，應開展盡職調(diào)查工作。盡職調(diào)查能夠改變信息不對稱的狀況，又可以明確提示風險，從而為并購活動的順利實施以及后期的并購整合奠定成功基礎(chǔ)。不同于民營企業(yè)，國有企業(yè)作為投資并購的目標對象時，會受到國資監(jiān)管機構(gòu)的監(jiān)管，在產(chǎn)權(quán)交易和對外投資等諸多方面體現(xiàn)出較為明顯的特殊性。今日分享《國企在投資并購中的盡職調(diào)查及注意事項》。

01、國有企業(yè)投資并購

企業(yè)并購是指企業(yè)的兼并和收購，是企業(yè)基于經(jīng)營戰(zhàn)略考慮對企業(yè)股權(quán)、資產(chǎn)、負債進行的收購、出售、分立、合并、置換活動。隨著經(jīng)濟社會形勢的發(fā)展，國有企業(yè)合資并購已經(jīng)成為國有企業(yè)擴展業(yè)務，實現(xiàn)增值的重要經(jīng)濟行為，國有企業(yè)通過合資并購的方式不但可以提高國有企業(yè)的競爭力，還可以使國有企業(yè)逐步適應市場化、優(yōu)勢整合、擴大經(jīng)營規(guī)模，提升國有資產(chǎn)的升值率。

但是，若國有企業(yè)在合資并購過程中對可能產(chǎn)生的法律風險未能充分估量，在相關(guān)投資論證、決策、管理等任何一個環(huán)節(jié)未能做好風險控制工作，則不僅需要面對不能完成既定投資目的的風險，甚至可能造成國有資產(chǎn)流失及人員被追責等風險。因此，國有企業(yè)在合資并購過程中，應多加注重各階段的合法合規(guī)性，以確保合資并購活動能夠安全、順利地進行。國有企業(yè)在并購交易中一直是活躍的主體，扮演著重要的角色，但國有企業(yè)由于其出資主體的特殊性，國有企業(yè)作為出售方，在并購交易中有特殊的程序要求。

02、國企并購盡職調(diào)查的原則和范圍

企業(yè)并購和投資行為是項復雜的法律工程，并購的成功與否取決于眾多因素。其中，投資者對目標公司了解的程度是眾多決定因素中最為重要的因素之一。因此，投資者必須對目標公司進行必要的調(diào)查，了解目標公司各方面的情況。

這樣的調(diào)查工作往往不是投資者自己能夠獨立完成的，必須委托專業(yè)機構(gòu)進行，比如委托律師調(diào)查目標公司的主體資格、目標公司經(jīng)營管理的合法性、目標公司資產(chǎn)、債權(quán)債務等可能存在的法律風險等等，委托資產(chǎn)評估公司對目標公司的資產(chǎn)進行評估，委托財務咨詢公司或者其他專業(yè)機構(gòu)對目標公司的經(jīng)營能力、經(jīng)營狀況、競爭能力等方面進行調(diào)查、評估，委托專業(yè)機構(gòu)對目標公司的技術(shù)能力進行調(diào)查、評估，委托環(huán)境評估機構(gòu)對目標公司所涉及的環(huán)境保護事項進行評價，等等。在實踐中，這些調(diào)查被稱之為“盡職調(diào)查(Due Diligence)”。

可見，盡職調(diào)查是為了幫助投資者深入了解被投資或者被并購企業(yè)方方面面情況的總體過程，形成的結(jié)果，一般是投資者自行起草或者委托的中介機構(gòu)起草的《盡職調(diào)查報告》。通過這個成果，投資者來判斷一家潛在投資企業(yè)是否與自己的投資戰(zhàn)略和原則相吻合，是否達到了投資價值標準，對投資后續(xù)談判和最終投資決策提供參考意見和建議。所以，盡職調(diào)查在企業(yè)股權(quán)投資中起到基礎(chǔ)環(huán)節(jié)的作用，所有各方都要給予高度重視。

盡職調(diào)查包括法務盡職調(diào)查、財務盡職調(diào)查、業(yè)務盡職調(diào)查、其他盡職調(diào)查等。在企業(yè)投資并購過程中，由于對目標財務狀況、交易風險等不了解，從而存在著諸多陷阱。通過盡職調(diào)查，可以幫助投資人盡可能了解目標公司真實情況，消除信息不對稱，幫助投資人判斷能否實現(xiàn)投資并購目的及評估投資并購的合理性及風險。因此，盡職調(diào)查尤為重要。

（一）盡職調(diào)查的原則

1、明確目標，抓住重點。首先，買賣雙方必須跟律師明確并購目標。之后，律師再根據(jù)目標，重點關(guān)注相關(guān)信息和資料，才做到有的放矢，迅速地在眾多繁雜的資料中找到真正有價值、密切聯(lián)系的內(nèi)容。

2、嚴守秘密，簽訂協(xié)議。盡職調(diào)查勢必會涉及到企業(yè)的大量商業(yè)秘密，而盡職調(diào)查作為企業(yè)并購的前期環(huán)節(jié)，并不能保證并購將成功進行到底。因此，保密原則在盡職調(diào)查的過程中顯得尤為重要。賣方通常會在買方尚未接觸任何資料之前，要求進行盡職調(diào)查的人簽訂相關(guān)的保密協(xié)議。但保密協(xié)議應當允許買方和其顧問就保密信息進行全方位的討論并提出建議。

3、客觀公正，信息完整。盡職調(diào)查人員在搜集信息的過程中，一定要客觀公正，不能帶有個人主觀看法，更不能為了迎合委托人的需要，大肆包裝甚至扭曲事實。同時，搜集的信息還要盡量全面，不能有意取舍。努力發(fā)現(xiàn)信息之間的聯(lián)系，盡可能地反映出真實的一面。

4、賣方配合調(diào)查，促成交易。很多時候，賣方(被調(diào)查方)認為內(nèi)部資料涉及到商業(yè)機密，不愿意提供給調(diào)查者。其實這是不對的。因為盡職調(diào)查是雙方加深了解的過程，這一關(guān)鍵環(huán)節(jié)能否有效地進行關(guān)系到后面的并購能否成功。賣方積極配合調(diào)查，對雙方都是有利的，當然，也不能完全沒有原則的配合。一般會在訂意向書的時候，事先約定好披露范圍。

（二）盡職調(diào)查的范圍

國有企業(yè)盡職調(diào)查不同于一般企業(yè)投資并購的盡職調(diào)查，側(cè)重于國有企業(yè)的所有權(quán)和管理權(quán)、業(yè)務方向、資產(chǎn)規(guī)模、債權(quán)債務、人員結(jié)構(gòu)等方面，國有企業(yè)并購盡職調(diào)查的范圍和內(nèi)容因具體并購行為的實際情況的不同而有所區(qū)別。就一般意義而言，盡職調(diào)查通常包括以下內(nèi)容：

1、主體資格。具體包括：目標公司的設(shè)立、歷史沿革、股東情況、注冊資本繳納情況等。

2、公司章程或成立協(xié)議。

3、股東會決議、董事會決議或紀要等。審查是否依法作出有效的內(nèi)部決策，有無達到章程規(guī)定的同意票數(shù)，程序上有無瑕疵等。

4、有形財產(chǎn)。主要指土地及房產(chǎn)設(shè)備等。對相關(guān)資產(chǎn)是否享有完整的處置權(quán)、相關(guān)資產(chǎn)有無價值降低的風險等。

5、知識產(chǎn)權(quán)。在有些公司里，以知識產(chǎn)權(quán)存在的無形資產(chǎn)比有形資產(chǎn)的價值更高。

6、租賃情況。包括出租和承租。關(guān)注租賃協(xié)議中是有有目標公司控制權(quán)發(fā)生變化，出租或承租關(guān)系就會終止或受限的約定。

7、關(guān)鍵合同與合同承諾。

8、職工安置。

9、債權(quán)債務情況及稅務情況。包括已知的和潛在的債權(quán)債務。稅收和環(huán)境責任均屬于或有負責。

10、重大訴訟或仲裁。目標公司涉及的訴訟、仲裁及行政處罰情況等。

11、批準文件。

其中，以下四項需重點注意：

1、批準文件。國有企業(yè)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，除了需要遵守《公司法》的規(guī)定，還需符合國有資產(chǎn)監(jiān)管的相關(guān)要求?！镀髽I(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》規(guī)定“國資監(jiān)管機構(gòu)負責審核國家出資企業(yè)的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓事項。其中，因產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓致使國家不再擁有所出資企業(yè)控股權(quán)的，須由國資監(jiān)管機構(gòu)報本級人民政府批準”。所以，涉及國有資產(chǎn)和股權(quán)轉(zhuǎn)讓的并購，都需要事先審查目標公司有無上級集團或政府部門的批準文件，以及批復文件的真實性、合法性、有效性；如無批復，則并購難以實施。

2、職工安置。普通職工只要審查的勞動合同文本即可，而企業(yè)董事、高管等重要職位人員還須審查其聘用協(xié)議或服務協(xié)議的內(nèi)容。由于所提供的福利水平、終止合同可能的賠償不僅影響潛在的終止合同賠償支出，而且在繼續(xù)聘用的情況下可能預示著補足與聘用條件的重大差異。

3、關(guān)鍵合同與合同承諾。一般企業(yè)的重要關(guān)鍵合同，會約定在一方公司情況發(fā)生變化導致影響此類合同繼續(xù)履約時，發(fā)生變化的一方在轉(zhuǎn)此類合同規(guī)定的權(quán)利義務前，需要取得合同另一方的同意或批準，或者在一方控制權(quán)發(fā)生變化時允許合同終止。

4、公司章程。審查目標公司章程進行時，需關(guān)注以下內(nèi)容：章程內(nèi)容的合法性、完整性；章程內(nèi)容是否有特別程序條款；是否有防御條款內(nèi)容，比如絕對多數(shù)表決等；章程中是否有反收購條款等。

03、總結(jié)

不同于民營企業(yè)，國有企業(yè)作為投資并購的目標對象時，會受到國資監(jiān)管機構(gòu)的監(jiān)管，在產(chǎn)權(quán)交易和對外投資等諸多方面體現(xiàn)出較為明顯的特殊性，而法律盡職調(diào)查就是對其特殊之處進行重點且針對性的分析，避免因瑕疵而存在的法律風險。當然，除了法務盡調(diào)，還要根據(jù)實際情況進行財務盡職調(diào)查、業(yè)務盡職調(diào)查及其他盡職調(diào)查等。全面了解目標對象的真實信息，依據(jù)這些信息評估投資并購的合理性及風險，判斷最終能否實現(xiàn)投資并購。